在分享這個(gè)經(jīng)歷前，先插播同一則案例的兩種抗辯思路及不同的裁決結(jié)果，以便讓大家更能理解本人在處理本經(jīng)歷時(shí)思考問(wèn)題的思路（案例的裁決結(jié)果僅適用于廣東地區(qū)，其他地區(qū)的司法實(shí)踐應(yīng)如何處理，請(qǐng)參照當(dāng)?shù)氐乃痉ǹ趶剑?/div>
案例：
員工M申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，訴稱于2009年12月入職公司，職位是保安，公司于2013年11月22日解除勞動(dòng)合同（公司口頭辭退），要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。
思路一：
公司答辯：M從2013年11月22日起不辭而別，目前連續(xù)曠工早已超過(guò)15日，屬于自動(dòng)離職。
庭審調(diào)查：
？：申請(qǐng)人離職時(shí)間、原因？
申：2013.11.22離職，原因：被口頭辭退申。
被：2013.11.22離職，原因：自動(dòng)離職，詳見(jiàn)答辯意見(jiàn)。
？各方是否有證據(jù)證明各自主張的離職原因？
申：沒(méi)有。
被：有，電子考勤記錄。
？申請(qǐng)人是否確認(rèn)被申請(qǐng)人提交的電子考勤記錄？
申：不確認(rèn)。
裁決結(jié)果：
關(guān)于解除勞動(dòng)合同賠償金：
申請(qǐng)人主張，被申請(qǐng)人于2013年11月22日口頭辭退申請(qǐng)人，屬于違法解除，被申請(qǐng)人應(yīng)支付申請(qǐng)人解除勞動(dòng)合同賠償金。申請(qǐng)人對(duì)其主張未提供證據(jù)。被申請(qǐng)人辯稱，申請(qǐng)人于2013年11月22日起自動(dòng)離職。被申請(qǐng)人提交了電子考勤記錄，申請(qǐng)人對(duì)該證據(jù)不予確認(rèn)。
本委認(rèn)為，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人均確認(rèn)申請(qǐng)人的離職時(shí)間為2013年11月22日，本委對(duì)此予以確認(rèn)。鑒于被申請(qǐng)人提交的電子考勤記錄是紙質(zhì)文件，客觀上存在著可以修改的可能性，因申請(qǐng)人不認(rèn)可該證據(jù)，本委對(duì)該證據(jù)不予采信。被申請(qǐng)人未能提供有效證據(jù)證明申請(qǐng)人自動(dòng)離職，應(yīng)承擔(dān)舉證不利的法律后果。故對(duì)被申請(qǐng)人有關(guān)申請(qǐng)人自動(dòng)離職的主張，本委不予采信。申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人均無(wú)法證明申請(qǐng)人的離職原因，可視為被申請(qǐng)人提出且經(jīng)雙方協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同，被申請(qǐng)人應(yīng)向申請(qǐng)人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
附：法律依據(jù)：《廣東省高級(jí)人民法院、廣東省勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于審理勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議案件若干問(wèn)題的座談會(huì)紀(jì)要》（2012年7月）29. 勞動(dòng)者與用人單位均無(wú)法證明勞動(dòng)者的離職原因，可視為用人單位提出且經(jīng)雙方協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
思路二：
公司答辯：M的訴求沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，公司從未通過(guò)任何方式解除與M的勞動(dòng)關(guān)系，雙方也沒(méi)有履行任何解除勞動(dòng)關(guān)系的手續(xù)，雙方的勞動(dòng)關(guān)系依然存在，公司當(dāng)庭要求M繼續(xù)回公司上班，并需要M對(duì)2012.11.22自動(dòng)離崗的事實(shí)向公司作出說(shuō)明。
庭審調(diào)查：
？：申請(qǐng)人離職時(shí)間、原因？
申：2013.11.22離職，原因：被口頭辭退申。
被：申仍沒(méi)有離職，詳見(jiàn)答辯意見(jiàn)。
？：申有無(wú)證據(jù)證明雙方解除勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)？
申：因系口頭辭退，沒(méi)有證據(jù)證明。
裁決結(jié)果：
關(guān)于解除勞動(dòng)合同賠償金：
申請(qǐng)人主張，被申請(qǐng)人于2013年11月22日口頭辭退申請(qǐng)人，屬于違法解除，被申請(qǐng)人應(yīng)支付申請(qǐng)人解除勞動(dòng)合同賠償金。被申請(qǐng)人辯稱，其從未解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，雙方的勞動(dòng)關(guān)系依然存在。
本委認(rèn)為，申請(qǐng)人主張違法解除勞動(dòng)合同賠償金，首先應(yīng)證明雙方的勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)解除的事實(shí)，只有在這一點(diǎn)事實(shí)已經(jīng)查明的情況下，本委才能進(jìn)一步查明解除勞動(dòng)合同的原因并判斷該解除情形是合法還是違法的。本案中，申請(qǐng)人并未提供有效證據(jù)證明雙方的勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)解除了，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，故對(duì)申請(qǐng)人的該項(xiàng)仲裁請(qǐng)求，因無(wú)事實(shí)依據(jù)，本委不予支持。
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今年3月底，某顧問(wèn)單位的HR給我打電話，電話里很著急地咨詢了一件事情：
HR：冼律師，公司某設(shè)計(jì)部門的員工C因工作上有懈怠不認(rèn)真等表現(xiàn)，現(xiàn)公司想辭退C，不知道這種情況公司是否需要支付補(bǔ)償，公司不希望支付任何補(bǔ)償。
冼：公司是否有證據(jù)證明該員工有怠工或不服從上級(jí)管理的事實(shí)呢？
HR：目前沒(méi)有這樣的證據(jù)。
冼：那公司辭退該員工會(huì)有可能被認(rèn)定為違法解除，需要支付賠償金。我建議公司先別辭退，搜集到員工足以解除勞動(dòng)合同的證據(jù)后，再行處理。
HR：可是C的部門老大已經(jīng)口頭通知C辦理離職手續(xù)了。
冼：那公司有無(wú)給該員工出具辭退通知書(shū)或離職證明。
HR：這個(gè)倒還沒(méi)有。
冼：那沒(méi)關(guān)系，如果員工去申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，主張賠償金的，公司應(yīng)該還不會(huì)敗訴。
HR：為什么呢？
冼：如果公司已經(jīng)出具辭退通知書(shū)了，那么公司應(yīng)該對(duì)辭退的原因進(jìn)行舉證，現(xiàn)在我們肯定是不能舉證員工有嚴(yán)重違紀(jì)的事實(shí)，所以會(huì)被認(rèn)定為公司辭退屬于違法解除，公司需要支付賠償金（2N）。
如果公司已經(jīng)出具了離職證明，如離職證明上記載了離職類型是公司辭退的，則該離職證明等同于辭退通知書(shū)，同上，公司還是要支付2N.
如離職證明上僅記載了員工是何時(shí)離職的，未記載離職類型和離職原因的，這種情況下，對(duì)于公司來(lái)說(shuō)，最好的應(yīng)對(duì)措施是說(shuō)員工自己辭職的，員工肯定說(shuō)是公司辭退的，鑒于公說(shuō)公有理、婆說(shuō)婆有理，但雙方都沒(méi)有***明各自主張的離職原因，目前的廣東司法實(shí)踐是認(rèn)定為由公司提出的，視為雙方協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同，公司需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金（N）。
但是，如果公司什么都沒(méi)有出具的，則公司可以否認(rèn)員工已離職的事實(shí)，這種情況下，因未出具任何書(shū)面文件，員工無(wú)法證明已經(jīng)離職的事實(shí)，所以，勞動(dòng)仲裁不會(huì)支持員工的請(qǐng)求，公司無(wú)須支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
HR：可是現(xiàn)在員工手上持有離職審批交接單？
冼：是原件嗎？（意思是如是復(fù)印件問(wèn)題不太大，因勞動(dòng)仲裁或訴訟過(guò)程中，復(fù)印件需要與原件核對(duì)一致，否則，一方否認(rèn)的，該復(fù)印件不作為證據(jù)采納。
HR：是原件
冼：離職審批交接單上有什么內(nèi)容呢？
HR：離職審批交接單上填寫了離職類型是公司辭退，上面還有一些工作、財(cái)務(wù)、行政、IT交接的情況，有部門老大的簽字、財(cái)務(wù)部負(fù)責(zé)人的簽字、行政部負(fù)責(zé)人的簽字、IT部負(fù)責(zé)人的簽字。
冼：那這麻煩了，離職審批交接單足以證明公司辭退的事實(shí)了（解釋：因部門老大、財(cái)務(wù)部、行政部、IT部負(fù)責(zé)人等都可以通過(guò)查詢社保來(lái)證明他們與公司存在著勞動(dòng)關(guān)系，他們的簽字會(huì)視為是履行職務(wù)的行為，除非公司能舉證相關(guān)簽字非他們本人簽字，否則這些簽字可以讓勞動(dòng)仲裁認(rèn)定這張離職審批交接單的真實(shí)性），公司會(huì)很被動(dòng)。
HR：現(xiàn)在應(yīng)該怎么辦呀？
冼：能不能收回離職審批交接單原件呀？
HR：不給她開(kāi)具解除勞動(dòng)合同通知書(shū)，她是不會(huì)交回的。
（交談到現(xiàn)在，好像進(jìn)入了邏輯悖論的循環(huán)，離職審批交接單能證明公司辭退，公司需要支付賠償金。如要收回離職審批交接單的，則公司需要開(kāi)具解除勞動(dòng)合同通知書(shū)，當(dāng)然，解除勞動(dòng)合同通知書(shū)，遣詞用句注意一些，可以避免公司支付賠償金，但還是要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，這也達(dá)不到公司的要求。另外，公司也不想用騙取或暴力的方法來(lái)收回離職審批交接單，這樣會(huì)給其他員工造成對(duì)公司不良印象）
冼：公司正常的離職手續(xù)是怎么辦理的？
HR：?jiǎn)T工填寫離職審批交接單，部門老大簽字，辦理各項(xiàng)工作交接（部門、行政部、財(cái)務(wù)部、IT部、人事部），各部門老大簽字，人事部出具離職證明或解除勞動(dòng)合同通知，員工憑借該證明或通知去財(cái)務(wù)部結(jié)算工資。
冼：離職審批交接單上，最后是哪個(gè)部門老大簽字呢？
HR：我們?nèi)耸虏俊?/div>
冼：你們部門老大簽字沒(méi)？
HR：還沒(méi)呢，我們老大讓我問(wèn)問(wèn)你，這樣處理會(huì)不會(huì)有法律風(fēng)險(xiǎn)，所以還沒(méi)簽字。
冼：那OK了，讓該員工繼續(xù)走流程辦手續(xù)，到你們?nèi)耸虏康臅r(shí)候，讓你們老大在人事部意見(jiàn)一欄寫上：不同意做辭退處理，雙方繼續(xù)勞動(dòng)關(guān)系。完了簽字。這樣子，我們就把這一張離職審批交接單上注明的公司辭退這一點(diǎn)事實(shí)給作廢了，因該文件是離職審批，要逐級(jí)審批，只有審批完了之后，員工的離職才是事實(shí)，現(xiàn)在在人事部這里卡住了，離職審批不通過(guò)，則員工還未離職。這樣，即使員工持有這張離職審批交接單的原件，她也不能證明公司辭退她的事實(shí)。
HR：哦，我明白了，謝謝冼律師。
后記：一段時(shí)間后，我聽(tīng)說(shuō)，當(dāng)時(shí)，該員工其實(shí)已經(jīng)在其他公司找到新工作了，她就想不好好干活，逼迫公司炒她魷魚(yú)，以獲得賠償金或經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。事實(shí)上，她的計(jì)劃也差點(diǎn)就實(shí)現(xiàn)了，公司已經(jīng)著手炒她魷魚(yú)了，只是，在人事部審批的時(shí)候，人事部征求了本律師的意見(jiàn)，轉(zhuǎn)而不批準(zhǔn)炒魷魚(yú)的處理，該員工看著耗不下去了，當(dāng)天就寫了辭職申請(qǐng)書(shū)，辦理了辭職手續(xù)，公司也達(dá)到了自己的目的：該員工離職，公司不支付任何補(bǔ)償。
中人網(wǎng) 
2015-03-04 09:28:51